| 重磅：点击链接下载 《企业重组和资本交易税收实务研究总结 万伟华◎编著 第一次全面修订版 约186万字 解读政策背后的“税收逻辑”》 |

原创 万伟华

《国家税务总局关于转让企业产权不征收营业税问题的批复》（国税函[2002]165号）、《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》（国税函〔2002〕420号），和《国家税务总局关于纳税人资产重组有关营业税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第51号）、《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第13号）均是根据《营业税暂行条例》及其实施细则、《增值税暂行条例》及其实施细则的有关规定制定，且都规定一并转让企业资产、债权、债务及劳动力的情形不征营业税、增值税，通常理解为2011年规定是对2002年规定的延续和覆盖，实际上前后政策适用情形是完全不一样的，是根据公司法和企业实践演变进化的。

国税函[2002]165号、国税函〔2002〕420号规定，转让企业全部产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，其转让价格不仅仅是由资产价值决定的，与企业销售不动产，转让无形资产的行为完全不同。因此，转让企业产权的行为不属于营业税征收范围，不应征收营业税。转让企业全部产权涉及的应税货物的转让，不属于增值税的征税范围，不征收增值税。

上述政策实际适用有其历史背景，实际适用范围是国有企业改制中的非公司制国有企业（比如全民所有制企业）等各类型企业产权转让情形。

在我们之前的国有资产与29号划转文件解析中《国有资产无偿划转（29号公告企业接收政府划入资产）的企业所得税处理简析》有说过，理解国有企业产权不能完全按公司法理解，国有企业产权的出让方是经有权代表国家投资的政府部门或者机构，以及对出让产权的企业直接拥有出资权的国有企事业单位。被出让企业本身不得成为产权转让主体。企业国有产权转让是指政府授权的部门或投资机构通过产权交易市实现其出资人所有权及相关财产权利转移的行为。

国有产权转让包括，（一）非公司制国有企业整体产权或部分产权转让；（二）公司制企业中的国有股权转让；（三）与出资人所有权相关的财产权的转让等。产权受让的主要形式是：出资购买全部资产式、承担债务购买净资产式、兼并式、吸收入股式、控股式等。

因此，国税函[2002]165号、国税函〔2002〕420号规定的转让企业全部产权是代表国家投资的单位（转让方、纳税人）转让国有企业产权，而不是国有企业转让自身持有的资产、债权、债务、劳动力。同时2002年规定的企业产权转让不是股权转让行为。

2002年规定是国有企业产权整体转让，是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，但随着时间发展，对部分产权转让比如分公司产权、项目部、业务组的资产负债劳动力一并转让，也明确不征增值税、营业税。

比较争议的是国税函〔2009〕585号大连金牛在资产重组过程中将所属资产、负债及相关权利和义务转让给控股公司，但保留上市公司资格的行为，不属于《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》（国税函〔2002〕420号）规定的整体转让企业产权行为。对其资产重组过程中涉及的应税货物转让等行为，应照章征收增值税。

实际此案例属于企业转让自身资产、负债的情形，不属于2002年规定的由有权代表国家投资的政府部门或机构转让国有企业产权的情形（国有企业自身不是转让人），因此不可以不征增值税，由此也可以看出，此时的公司制等企业资产重组是没有不征增值税的优惠的。

国税函〔2005〕504号青海省黄河尼那水电站整体资产出售行为，并非整体转让企业资产、债权、债务及劳动力，不属于企业的整体产权交易行为。此规定中的整体资产出售是“出资购买全部资产式”，没有将企业债权、负债、劳动力同时转让，不符合不征营业税、增值税的产权转让规定。

国有企业产权符合《企业国有资产产权登记管理办法实施细则》第二十六条规定的，应当向原产权登记机关申办注销产权登记：（二）企业转让全部国有产权或改制后不再设置国有股权的。

国家税务总局公告2011年第51号、国家税务总局公告2011年第13号规定，纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务和劳动力一并转让给其他单位和个人的行为，不属于营业税、增值税征收范围，其中涉及的不动产、土地使用权转让，不征收营业税，其中涉及的货物转让，不征收增值税。营改增后，财税〔2016〕36号）附件2规定，其中涉及的不动产、土地使用权转让行为不征收增值税。

与2002年不同的是，2011年规定的中纳税人（转让方）也是资产、负债所有人，在此规定下，国税函〔2009〕585号大连金牛的情形可以适用不征营业税、增值税规定。

从上述分析可以看出，2011年前的企业产权转让（转让企业资产、债权、债务及劳动力）不征增值税或营业税，与2011年开始执行的纳税人资产重组（将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务和劳动力一并转让）是对完全不同的情形的完全不一样的规定。

更多资产重组增值税请参阅《企业重组中涉及无形资产及金融商品增值税、无偿转让股票增值税等简析》